伟德体育(BetVictor Sports)国际官网新著作权法视角下的体育赛事直播节目保护

　　伟德体育(BetVictor Sports)国际官网(访问: hash.cyou 领取999USDT）体育赛事直播节目能否受到著作权法的保护已经热议了较长时间。2020年9月23日北京市高级人民法院对北京新浪互联信息服务有限公司以下简称新浪互联公司申请再审案作出了再审判决[1]认定北京天盈九州网络技术有限公司以下简称天盈九州公司和乐视网信息技术北京股份有限公司简称乐视网公司通过网络向公众同步直播涉案中超联赛赛事节目以下简称涉案赛事节目的行为侵害了新浪互联公司对涉案赛事节目享有的著作权人享有的其他权利。

　　当然对于作品类型法定主义也有反对的声音认为作品类型法定主义“不仅有违作品的客观存在与著作权法的主观剪裁的逻辑关系而且会阻碍文化产业健康有序的发展同著作权法的宗旨相悖。[3]”也有学者提出了“对严格的知识产权法定主义加以缓和”的观点[4]并主张“司法实践中要进行扩张性立法解释”。[5]曼弗里特·雷炳德也指出立法者仅仅通过举例的方式对作品的类别进行了列举一旦随着科学技术的发展而在文学、科学或者艺术领域出现了新的作品类别毫无疑问这些新的作品也受到著作权法的保护。[6]

　　新著作权法对学界的前述观点进行了折中性处理。新著作权法第三条对受著作权法保护的作品进行了规定采取了定义加列举的方式。[7]首先将2013年著作权法实施条例第二条的作品定义进行修改后纳入新著作权法作为第三条规定的作品定义。同时虽然沿袭了2010年著作权法第三条的81列举方式规定了九类具体的作品类型但将第九项的兜底项从“法律、行政法规规定的其他作品”修改为“符合作品特征的其他智力成果”。这种修改虽然仍坚持了作品类型法定主义但由于将作品的定义上升为法律并将兜底项进行了适应性修改故使得新著作权法有关作品的规定实现了一种法定主义下的有限开放性。这为体育赛事直播节目的可版权性提供了更为广阔的空间。

　　新著作权法的这一修改更加符合现实的保护需求也使得同一条文中所列举的所有作品类型都符合作品的一般定义。如果按照2010年著作权法的规定要求“能以某种有形形式复制”那么对于后续所列举的口述作品而言就会出现要件的缺陷。[9]新著作权法对于作品定义的这一修改使得只要能够被感知的表达在符合前两个要件的情况下均可以构成著作权法意义上的作品。至于表现手段属于易逝的还是有形的在法律上都具有同等的效力。即兴而作的、观众参与的文艺演出或者现场直播都已经被作为瞬间的作品而受到保护。[10]

　　2013年著作权法实施条例中对于电影和类电作品的规定和该条例对于作品的定义中规定的作品构成要件是相契合的强调了可复制性的要求即“摄制在一定介质上”也有观点认为这一要件应理解为“固定性”的要求。有鉴于新著作权法对于作品定义进行了修改不再强调可复制性或“固定性”而仅要求能够被感知的表达。因此在视听作品的定义尚未明确的情况下应按照新著作权法有关作品的构成要件视听作品进行认定。具体来说在认定视听作品时不宜要求必须采取摄制的方式也不应对介质作特别的要求。

　　《罗马公约》第三条规定的广播是指供公众接收的声音或图像和声音的无线c;相应的广播组织也仅限于无线广播组织。《与贸易有关的知识产权协议》第十四条规定的广播也仅限于无线年著作权法规定的广播组织既包括广播电台也包括电视台。根据《广播电视管理条例2017年修订》第八条第二款的规定广播电台、电视台是指采编、制作并通过有线或者无线的方式播放广播电视节目的机构。由此可知2010年著作权法规定的广播组织不仅包括无线c;也包括有线年著作权法没有使用广播组织而使用了广播电台和电视台来指称广播组织权的主体故网站不属于广播组织权的权利主体。

　　至于广播组织权的客体一直存在不同的观点。即使新著作权法修订颁布后有关广播组织权客体的争论仍未平息。2020年4月26日司法部在第十三届全国人大常委会第十七次会议上所作的《关于中华人民共和国著作权法修正案草案的说明》中提出“明确广播电台电视台作为邻接权人时权利客体是其播放的‘载有节目的信号’对其播放的‘载有节目的信号’享有信息网络传播权。”但2020年8月8日全国人大宪法和法律委员会在向全国人大常委会所作的《关于中华人民共和国著作权法修正案草案修改情况的汇报》中则提出“草案第十九条规定广播电台、电视台对其播放的载有节目的信号享有许可他人转播、许可他人录制以及复制、许可他人通过信息网络向公众传播的权利。一些地方、部门、单位、专家和社会公众提出信号是通讯技术概念而广播组织权的客体应为广播、电视节目”。最终新著作权法既未采用“载有节目的信号”这种表述也未采用“广播、电视节目”这一表述而是保持了2010年著作权法中“广播、电视”的表述。这种表述其实仍然无法终结广播组织者权客体的“信号”“节目”之争。这一问题的争论能否在著作权法实施条例的修改中予以明确是值得期待的。

　　2010年著作权法采用禁止权的方式为广播电台、电视台规定了两项权利即禁止未经其许可将其播放的广播、电视转播或将其播放的广播、电视录制在音像载体上以及复制音像载体。[15]新著作权法对于广播电台、电视台的权利仍然采取禁止权的方式予以规定但对禁止转播的方式进行了明确不仅有权禁止无线c;也有权禁止有线c;为广播电台、电视台增加了一项权利即禁止未经其许可将其播放的广播、电视通过信息网络向公众传播。[17]对于该项新增加的权利通常被直接称为广播组织享有的“信息网络传播权”。按照“节目说”该项权利及于广播电台、电视台播出的节目被录制后通过信息网络进行交互式传播的行为此时被称为“信息网络传播权”是可以的。但如果按照“信号说”则该项权利的准确称谓应是广播组织享有的“网络转播禁止权”。

　　独创性一般指作品系作者独立创作完成并能体现作者特有的选择与安排。创作特指“直接产生文学、艺术和科学作品的智力活动”不包括“为他人创作进行组织工作提供咨询意见、物质条件或者进行其他辅助工作”。作品是否具有独创性与作者是否从事了创作属于同一问题的两个判断角度而创作是一种事实行为对于是否存在创作这一事实行为只能定性而无法定量。对于作品的独创性的判断只能定性其独创性之有无而无法定量其独创性之高低。[19]独创性通常从两方面进行判断一是作品具有独立性由作者独立创作完成只要是作者原创的即具备独立性二是作品必须体现个人的智力成果这种智力成果要和人的劳动投入相区分并不是所有的人的劳动投入都能产生独创性的智力成果。

　　我国著作权法严格区分著作权与邻接权。著作权基于作者的创作自动产生邻接权基于传播者的加工、传播行为而产生。我国著作权法对邻接权单独设置是为了拓展保护而非限制保护。邻接权是在狭义著作权之外增加的权利目的在于对那些不具有独创性、仅仅是劳动和投资的成果也给予保护以鼓励对作品的传播但作品的判断标准并不因为单独设置了邻接权而提高。因此电影和类电作品和录像制品分别作为著作权和邻接权的保护客体其实质性区别在于连续画面的制作者是否进行了创作所形成的连续画面是否具有独创性。因此电影和类电作品与录像制品的划分标准应为有无独创性而非独创性程度的高低。[20]著作权法意义上的录像制品就是劳动投入而非独创性的智力成果是一种机械录制的、基本无差别的连续影像。

　　在新浪互联与天盈九州一案中涉案赛事直播节目是极具观赏性和对抗性的足球赛事项目为适应直播、转播的要求该类赛事节目的制作充分运用了多种创作手法和技术手段。从该类赛事节目的制作过程看一般包括如下步骤一是摄制准备制作者需要在赛事现场对摄制场景、拍摄范围、机位定点以及灯光音效等进行选择和安排该步骤需要对赛事规律、运动员的活动范围等作出充分预判二是现场拍摄制作者在拍摄采集时需要对镜头定焦、拍摄视角、现场氛围等进行选择和判断为了全方位捕捉现场精彩画面经常需要进行多镜头分工配合三是加工剪辑制作者运用包括数字遥感等技术在内的多种计算机程序对不同摄像机采集后的赛事视听内容进行选择、加工和剪辑并将视听内容对外实时传送。上述制作过程必然要求主创人员根据创作意图和对赛事节目制作播出要求的理解作出一系列个性化的选择和安排。从涉案赛事直播节目的内容看包括比赛现场的画面及声音、字幕、慢动作回放、集锦等。其中运动员比赛活动的画面、现场观众的画面、现场的声音、球队及比分字幕、慢动作回放、射门集锦等运动员比赛活动的画面以及现场观众的画面是通过对多个机位拍摄的画面切换、组合而成这些画面由预先设置在比赛现场的多台摄像机从多个机位进行拍摄形成画面表现包括全场、半场、球门区、多个运动员特写、单个运动员特写等慢动作回放以及射门集锦穿插其间。为向观众传递比赛的现场感呈现足球竞技的对抗性、故事性包含上述表达的涉案赛事节目在制作过程中大量运用了镜头技巧、蒙太奇手法和剪辑手法在机位的拍摄角度、镜头的切换、拍摄场景与对象的选择、拍摄画面的选取、剪辑、编排以及画外解说等方面均体现了摄像、编导等创作者的个性选择和安排具有独创性[21]可以认定为作品。

　　如前所述体育赛事直播节目在具备新著作权法规定的作品要件的情况下可以作为作品受到保护。同时由于新著作权法在第三条第九项规定了兜底条款开放了作品的种类对于虽然不能归入第一项至第八项规定的作品类型但符合作品构成要件的表达仍然可以按照第九项其他作品予以保护。新著作权法有关作品的修改使得符合作品构成要件的体育赛事直播节目可以作为其他作品予以保护。但同时即使将新著作权法中的视听作品按照2013年著作权法实施条例中电影和类电作品予以定义符合作品构成要件的体育赛事直播节目依然具备归入视听作品的条件。

　　从2013年著作权法实施条例之所以将“摄制在一定介质上”作为电影和类电作品的构成要件其目的在于将被摄制的形象、图像、活动与摄制后的表达进行区分明确该类作品保护的是智力创作成果而非被创作的对象保护的是内容的表达而非表达的内容本身。考虑到信息存储传播技术的进步信息存储更加快捷、存储介质更加多元对“介质”也应作广义解释。《现代汉语词典》有关“介质”的解释是“一种物质存在于另一种物质内部时后者就是前者的介质而物质是独立存在于人的意识之外的客观存在。” 体育赛事直播节目是将比赛现场的客观活动通过摄像机拍摄成图像以直播的方式传递给观众完成从客观活动这一物质存在于摄像机这一物质的过程实现在一定介质上的摄制。特别是对于新浪互联与天盈九州案的涉案赛事直播节目而言在直播过程中存在回看、慢动作回放等情况进一步印证了在直播的同时涉案赛事直播节目已经被同步摄制在一定介质上。

　　具体到新浪互联与天盈九州案涉案赛事直播节目的比赛画面系由摄制者在比赛现场拍摄并以公用信号方式向外传输。根据《现代汉语词典》的相关解释信号是用来传递信息的光、电波等。根据前文对“介质”的理解信号即可以视为一种介质。并且根据前文对体育赛事节目制作过程的分析赛事画面在由不同摄像机采集拍摄后的选择、加工、剪辑及对外实时传送的过程实质上就是选择、固定并传输赛事节目内容的过程否则直播观众将无从感知和欣赏赛事节目内容。因此涉案赛事节目在网络上传播的事实足以表明其已经通过数字信息技术在相关介质上加以固定并进行复制和传播。尽管涉案赛事节目的内容直至直播结束才最终完成整体定型但正如作品创作有整体创作完成与局部创作完成之分不能因此而否定赛事节目已满足作品一般定义中“可复制性”的要求和电影和类电作品定义中“摄制在一定介质上”的要求。[24]

　　不论是从国际条例的制定情况分析还是从广播组织权的邻接权属性分析均不宜将广播组织权进行扩张解释。首先《世界知识产权组织版权条约》和《世界知识产权组织表演和录音制品条约》均未将网络传播纳入广播组织权1997年开始组织起草的《世界知识产权组织保护广播组织条约》的草案虽将计算机网络转播纳入了广播组织权的范畴但该条约尚未通过。其次新著作权法对于各种邻接权仍采取严格的知识产权法定主义并未规定兜底性权利条款因此并未给法律适用留下扩张解释的空间。在我国著作权法及我国参加的国际条约均未将广播组织权的保护范围扩展至网络环境的情况下,不能仅仅因为新技术的产生或发展给权利人带来新的挑战就超越立法时的权利边界对我国著作权法体系中的广播组织权作扩大性解释。[26]

　　在此还需指出对于广播电台、电视台播出的体育赛事直播节目和体育赛事节目即使都构成作品也要有所区别。通常情况育赛事直播节目是广播电台、电视台随制随录随播的广播电台、电视台不仅是播放主体也是摄制或录制的主体。对于未经其许可通过网络实时转播该节目的行为其不仅有权主张广播组织权也有权主张著作权中的其他权利。对于他人在直播结束后对该直播节目进行交互式传播的行为广播电台、电视台仍然有权主张著作权中的信息网络传播权或录像制作者享有的通过信息网络向公众传播权。但对于广播电台、电视台非直播的体育赛事节目而言则存在不同情况。有些是广播电台、电视台自行摄制、录制的有些是他人摄制、录制后授权广播电台、电视台播出的。因此对于非直播的体育赛事节目而言广播电台、电视台能够主张的权利也比较复杂。对于其自行摄制、录制的节目广播电台、电视台对于他人未经许可的网络实时转播行为可以主张广播组织权但是否能主张著作权则需要依据其从权利人处获得的授权内容来确定。

　　首先对体育赛事直播节目通过著作权路径予以保护符合产业利益诉求。随着技术的进步和产业的发展体育产业最大的赢利点已经不在于卖出多少张门票而在于赛事的直播和赛事节目传播中产生的吸引力和流量价值。《中超联赛2018商业价值评估白皮书》显示中超转播累计收视人次从2007年的1.4亿人次增长到2018年的6.9亿人次版权收入占到中超公司收入的50%以上。体育产业界要求对体育赛事直播节目予以著作权保护的呼声日益增高明确表示如果不能从法律上对未经授权的播出行为予以著作权规制将会对体育产业和新媒体产业带来重大冲击。

　　其次对体育赛事直播节目通过著作权路径予以保护符合社会公共政策方向。国务院办公厅2018年12月印发了《关于加快发展体育竞赛表演产业的指导意见》指出“到2025年体育竞赛表演产业总规模达到2万亿元……建设若干具有较大影响力的体育赛事城市和体育表演产业集聚区推出100项具有较大知名度的体育精品赛事打造100个具有自主知识产权的体育竞赛表演品牌。”该指导意见还提出要“建立健全体育产权制度和要素市场化配置机制。”知识产权制度的主要功能是确认、分配知识的市场化所产生的利益。因此对体育赛事直播节目给予著作权保护与社会公共政策的导向一致。

　　最后对体育赛事直播节目通过著作权路径予以保护符合司法政策的要求。知识产权保护已经进入到一个前所未有的新时代陶凯元官在第四次全国知识产权审判工作会上提出要妥善运用著作权权利的兜底性规定和独创性裁量标准对于确有保护必要、有利于产业发展的客体或者客体使用方式可以根据最相类似的作品类型或者运用兜底性权利给予保护保护新兴产业发展壮大。著作权法具有不同于其他法律的包容性功能很多情况下在文化、艺术与科学领域所产生的新事物尽管可能无法归入其他法律领域但是只要符合了作品的构成要件都有可能受到著作权法的调整。[28]最高法院在2020年11月16日发布的《关于加强著作权和与著作权有关的权利保护的意见》法发[2020]42号第5条规定高度重视互联网、人工智能、大数据等技术发展新需求依据著作权法准确界定作品类型把握好作品的认定标准依法妥善审理体育赛事直播、网络游戏直播、数据侵权等新类型案件促进新兴业态规范发展。对体育赛事直播节目给予著作权保护符合上述司法政策的具体要求。